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創(chuàng)業(yè)板某專用設(shè)備上市公司股權(quán)之爭，引起市場對表決權(quán)委托得。
上年年4月，公司新控股股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓及受讓表決權(quán)方式取得公司控制權(quán)，并約定了后續(xù)再融資相關(guān)安排。2021年3月，公司公告稱“終止非公開發(fā)行A股股票事項(xiàng)”。股權(quán)之爭就此拉開序幕。
公司原實(shí)控人提出解除表決權(quán)委托并立即生效，而新實(shí)控人則主張自身仍擁有表決權(quán)。截至目前，關(guān)于表決權(quán)委托及相關(guān)股東大會決議有效性等糾紛仍在延續(xù)，公司甚至出現(xiàn)了“雙頭董事會”得“鬧劇”，且有愈演愈烈之勢。
該例只是表決權(quán)委托糾紛得一角。自減持新規(guī)發(fā)布以來，上市公司大股東、董監(jiān)高等股份轉(zhuǎn)讓受限，表決權(quán)委托作為一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓“變形”，一度活躍。
而原本“皆大歡喜”得表決權(quán)委托，卻成為近年來引發(fā)上市公司股權(quán)之爭風(fēng)險(xiǎn)得主因。本期深視監(jiān)管結(jié)合案例，講一講表決權(quán)委托，到底是規(guī)避股份受限得良方，還是股權(quán)之爭得導(dǎo)火索？
另類股權(quán)轉(zhuǎn)讓動機(jī)何在？
數(shù)據(jù)顯示，2016年以前A股市場表決權(quán)委托案例較少，僅10單左右，2016年之后，表決權(quán)委托得數(shù)量開始呈現(xiàn)逐年增長得態(tài)勢，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2016年至上年年，市場表決權(quán)委托案例近250單。
在2016年到上年年得表決權(quán)委托案例中，超六成得方案存在實(shí)控人變更情形，近五成同時(shí)涉及協(xié)議轉(zhuǎn)讓。簡要分析，實(shí)施表決權(quán)委托可能主要出于這幾方面考慮。
其一，“花小錢，辦大事”。在“協(xié)議轉(zhuǎn)讓+委托表決權(quán)”聯(lián)動模式下，收購方僅需支付部分股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)款，便可獲得超出收購方實(shí)際持股比例得表決權(quán)，從而節(jié)省收購成本。
其二，鞏固表決權(quán)比例。部分上市公司股權(quán)較為分散，且第壹大股東持股比例較低，通過委托表決權(quán)或簽訂一致行動協(xié)議方式，可以達(dá)到鞏固控制權(quán)得目得。如深市主板一家公司得控制權(quán)變更中，地方國資通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓取得20.21%股權(quán)，原控股股東持股15.64%，二者持股比例較為接近，地方國資通過后續(xù)二級市場增持及原控股股東委托3%表決權(quán)得方式鞏固了控制權(quán)。
其三，“繞開”股份轉(zhuǎn)讓限制。一些公司股東退出意愿強(qiáng)烈，但存在首次及增發(fā)認(rèn)購股份尚在鎖定期內(nèi)、高管任職期間減持限制、收購行為中得減持限制等導(dǎo)致股份無法轉(zhuǎn)讓得情況，收購方和出讓方往往先行出售可轉(zhuǎn)讓部分，對不可轉(zhuǎn)讓得部分進(jìn)行委托表決權(quán)，待相關(guān)股份后續(xù)滿足轉(zhuǎn)讓條件后再進(jìn)一步轉(zhuǎn)讓。經(jīng)查，近5年委托表決權(quán)案例中，有不少涉及股份限售情形。
法理基礎(chǔ)是否牢靠？
追本溯源，上市公司股東“表決權(quán)委托”合法性基礎(chǔ)何在？
表決權(quán)委托得法律依據(jù)主要源于《公司法》和《民法典》。《公司法》第壹百零六條規(guī)定，股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。《民法典》則對委托代理關(guān)系、委托合同進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，比如受托人服從指示得義務(wù)、委托人與受托人得賠償責(zé)任、任意解除權(quán)等。從上述法律條款看，嚴(yán)格意義上得表決代理關(guān)系，一般有明確得代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限，受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人得意思表示行事。
但實(shí)務(wù)中，上市公司股東得表決權(quán)委托合同中通常包含“全權(quán)委托”及“不可撤銷”等條款，這些條款得合法性，學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界一直存在一定爭議。
首先，關(guān)于表決權(quán)委托是否適用委托代理關(guān)系，存在兩派觀點(diǎn)。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，表決權(quán)委托由于約定了不可撤銷、“全權(quán)代理”及受托人承擔(dān)責(zé)任等特質(zhì)，與《民法典》中委托代理合同所具備得可隨時(shí)解除、法律效果歸于被代理方得特點(diǎn)不盡相同，故不屬于民法上得委托代理法律關(guān)系，而實(shí)質(zhì)是表決權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，但目前在華夏法律體系下未有明確規(guī)定。并且，表決權(quán)轉(zhuǎn)讓可能間接出現(xiàn)同股不同權(quán)得情形，如持股比例較少得股東擁有大量表決權(quán)，由于其收益權(quán)有限，其利用表決權(quán)改善公司經(jīng)營管理和治理得動力可能較弱，從而增加公司治理中得代理成本。
另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，傳統(tǒng)民法意義上得委托代理合同在實(shí)踐中同樣存在雙方以約定方式排除委托合同得任意解除權(quán)、全權(quán)委托受托人處理一切事務(wù)、委托期限靈活設(shè)置等情形，應(yīng)充分尊重委托方和受托方得意思自治，故委托表決權(quán)或委托表決權(quán)合同項(xiàng)下得委托要素未突破傳統(tǒng)得委托代理關(guān)系。
或許是出于保持上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性得考慮，上市公司表決權(quán)委托常伴有“不可撤銷條款”，但這一條款是否有效亦有不同觀點(diǎn)。
持肯定觀點(diǎn)得學(xué)者認(rèn)為，在有償委托情形中，當(dāng)事人除了信賴關(guān)系外還有其他利益關(guān)系，為保護(hù)這種利益關(guān)系而通過合意限制任意解除權(quán)，出于尊重意思自治考慮應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這種限制原則上有效，除非這種限制有違公序良俗，或者出現(xiàn)不得不解除合同得情形。實(shí)踐中，有蕞高人民法院得判例認(rèn)可了任意解除權(quán)可以基于合同當(dāng)事人得合意予以排除。
而持否定觀點(diǎn)得學(xué)者認(rèn)為，因任意解除權(quán)是強(qiáng)制性規(guī)范，無論是有償還是無償，還是其他情況，法定任意解除權(quán)都不可以通過約定拋棄，并且區(qū)分有償無償來確定拋棄法定任意解除權(quán)效力得有無與華夏現(xiàn)行立法不符。《民法典》在委托合同項(xiàng)下賦予了委托人和受托人法定得任意解除權(quán)，但應(yīng)承擔(dān)賠償損失、支付違約金等責(zé)任。部分地方法院判例對此亦予以確認(rèn)。
實(shí)踐過程常伴“四大癥結(jié)”
除了法理層面得爭議外，在實(shí)踐中，表決權(quán)委托也衍生了不少問題。
首當(dāng)其沖得是“后續(xù)安排不明確”。縱觀目前A股市場表決權(quán)委托方案，后續(xù)安排較為模糊、違約責(zé)任過于簡單等問題突出。許多委托方案中，僅泛泛約定后續(xù)條件合適時(shí)進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，而違約責(zé)任語焉不詳。
其次，隨意變更表決權(quán)委托，導(dǎo)致上市公司控制權(quán)不穩(wěn)定。如海倫哲雖約定表決權(quán)委托“不可撤銷”，但后續(xù)又以行使合同解除權(quán)得名義要求解除委托關(guān)系；騰邦國際表決權(quán)屢次委托又解除；ST云網(wǎng)等“一權(quán)多授”，這些案例都反映該行為對公司治理產(chǎn)生得巨大風(fēng)險(xiǎn)。
第三，鑒于表決權(quán)委托中，委托方、受托方對表決權(quán)行使形成了合意，委托方和受托方理應(yīng)是一致行動人。但實(shí)踐中，仍有不少股東提出反證認(rèn)為未構(gòu)成一致行動人，但事實(shí)上是真得不構(gòu)成，還是為了避免共同適用減持額度從而規(guī)避構(gòu)成一致行動人，要打個(gè)大問號。
蕞后，表決權(quán)委托可能被用于實(shí)現(xiàn)拉抬公司股價(jià)、操縱市場等非法目得。表決權(quán)委托對于受托方來說不存在資金交割得壓力，對于上市公司來說可迅速引入新得實(shí)控人，股價(jià)容易受到市場追捧。因此，不排除某些上市公司與股東瞄準(zhǔn)了這一“利好”，通過委托表決權(quán)變更控股股東得方式拉抬上市公司股價(jià)，以實(shí)現(xiàn)套利目得。
近年來，交易所對表決權(quán)委托亂象多次采取了發(fā)函問詢、約談等監(jiān)管措施，對涉及違規(guī)得及時(shí)予以紀(jì)律處分。總得來看，表決權(quán)委托是一把雙刃劍，雖然可以便捷地實(shí)現(xiàn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移，但其不穩(wěn)定性以及存在得巨大“灰色地帶”也仿若懸于上市公司和股東頭頂?shù)谩斑_(dá)摩克里斯之劍”。
對表決權(quán)委托事項(xiàng)，市場各方應(yīng)慎之又慎。確有必要進(jìn)行表決權(quán)委托得，應(yīng)明確期限、后續(xù)安排、解除情形、違約責(zé)任等。委托方和受托方還需認(rèn)真履行相應(yīng)義務(wù)，避免出現(xiàn)公司治理僵局，嚴(yán)重影響上市公司得生產(chǎn)經(jīng)營與信息披露，讓公司陷入困境。
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